(KİŞİLER ARASINDAKİ GÖRÜŞMELERİN DİNLENMESİ VEYA KAYDA ALINMASI)
5237 sayılı Türk Ceza Kanununu 133. maddesinin birinci fıkrasında; kişiler arasındaki aleni olmayan konuşmaları bir aletle dinleme veya ses alma cihazı ile kaydetme suçunu, ikinci fıkrasında şüphelinin katıldığı aleni olmayan söyleşiyi kaydetme suçunu, üçüncü fıkrasında ise kişiler arasındaki aleni olmayan konuşmaların kaydedilmesi suretiyle elde edilen verileri hukuka aykırı olarak ifşa etme suçunu düzenlemiştir.
Kişiler arasındaki aleni olmayan konuşmaları bir aletle dinleme veya ses alma cihazı ile kaydetme suçunun faili, konuşmanın tarafı olmayan üçüncü kişidir. Konuşmanın tarafı olan kişi, bu suçun faili olamayacaktır.
Kanunun 133/2. Fıkrasında düzenlenen aleni olmayan söyleşiyi kaydetme suçunun oluşabilmesi içinse en az üç kişinin bir arada bulunması gerekir. Bu suçun failinin, münhasıran söyleşiye katılan kişilerden birinin olmasında zorunluluk bulunmaktadır. Dolayısıyla iki kişi arasında geçen bir konuşmada, taraflardan birinin diğerinin rızası olmaksızın bu konuşmayı bir ses alma cihazı ile kaydetmesi hâlinde maddenin ikinci fıkrası bakımından tipik bir fiil olmadığı için bu suç oluşmayacaktır.
İki kişi arasında yapılan görüşmenin kaydedilmesi halinde başkaca bir suçun oluşmadığına ilişkin Yargıtay uygulamasında birlik yoktur. Ceza Genel Kurulu, 2018/243 E., 2023/160 K. Sayılı kararında iki kişi arasındaki görüşmenin kaydedilmesi eyleminin TCK m. 133/2 fıkrası kapsamında olmadığı, yani katıldığı aleni olmayan söyleşiyi kaydetme suçunun oluşmadığını ancak eylemin özel hayatın gizliliğinin ihlali suçuna vücut verdiğini kabul etmiştir.
Yargıtay 12. Ceza Dairesi ise istikrar kazanan şekilde 2019/12839 E.,2021/7124 K. 20.10.2021 ve 12. Ceza Dairesi 2013/8734 E., 2013/28283 K. 09.12.2013 tarihli kararlarda ise eylemin suç olmadığına hükmetmiştir.
Maddenin 3. Fıkrasındaki düzenleme rahatlıkla anlaşılabilir olup uygulamada herhangi bir duraksamanın bulunmaması sebebiyle madde metnine atıf yapmakla yetinilmiştir.
Maddenin ilk iki fıkrasına ilişkin genel kurul ve özel daire arasında içtihat birliğinin sağlanması uygulamayı kolaylaştıracaktır.
